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浏览次数:12 日期:2022-11-21 18:09:11 来源:亚博yabovip

  在工程建造项目中,依照合同要求宣布索赔告诉通常是保证索赔权力的先决条件。及时宣布索赔告诉,能够在危险事情发生的前期就提示被索赔人(通常是发包人),并有利于两边敏捷固定根据,做出后续处理,保证合同顺畅实行。索赔告诉是工程合同中最为重要的告诉类型之一,在国内外的建造工程合同范本中都对其期限、方法与内容提出了清晰要求。本文以2020版建造项目工程总承揽合同演示文本为例,对索赔告诉的具体要求作出剖析。

  依照合同约好宣布索赔告诉是合同当事人须恪守的一项严厉职责。2020版建造项目工程总承揽合同演示文本第19.1款约好:“索赔方应在知道或应当知道索赔事情发生后28天内,向对方递送索赔意向告诉书。”尽管在编制2020版工程总承揽合同范本时,我国首要参照了FIDIC合同条件中的相关规则,可是在演示文本中并未沿袭FIDIC合同中“索赔告诉”的表述,而是使用了“索赔意向告诉书”的表述。别的,需求留心的是,尽管演示文本中设置的宣布索赔告诉的期限只要28天,但该期限是两边自在约好的,实践长短可由两边当事人经过洽谈约好、补充协议等方法自行调整。

  在合同中清晰约好宣布索赔告诉的期限对错常有必要的。关于承发包两边而言,索赔告诉条款具有以下功用:有利于两边及时保存和固定根据;催促两边行使合同权力、实行合同职责;维护合同顺畅实行;下降索赔胶葛的发生概率。

  2020版工程总承揽合同范本第19.1款清晰约好:“索赔方未在前述28天内宣布索赔意向告诉书的,丢失要求追加/削减付款、延伸缺点职责期和(或)延伸工期的权力。”因而,2020版总承揽合同范本中现已清晰约好了未在28天的期限内宣布索赔告诉的结果,即丢失取得补偿权力。

  关于索赔期限的法律效能,我国法院在判定时发生的争议较多,但司法实践更倾向于确认合同中对索赔期限的约好有用。2012年《浙江省高级人民法院民事审判榜首庭关于审理建造工程施工合同胶葛案子若干疑难问题的回答》第6条规则:“发包人仅以承揽人未在规则时间内提出工期顺延恳求而主张工期不能顺延的,该主张不能成立。但合同清晰约好不在规则时间内提出工期顺延恳求视为工期不顺延的,应遵照合同的约好”。2016年《最高人民法院第八次全国法院民事商事审判作业会议纪要》中第54条中清晰将“索赔是否在约好的索赔期限提出”列为施工合同当事人针对合同约好的索赔条款提出诉讼主张的首要检查考虑要素。2020年《最高人民法院关于审理建造工程施工合同胶葛案子适用法律问题的解说(一)》第10条清晰规则,“当事人约好承揽人未在约好期限内提出工期顺延恳求视为工期不顺延的,依照约好处理,发包人在约好期限后赞同工期顺延或许承揽人提出合理抗辩的在外”。

  因而,依照我国法院的上述文件,假如承揽人未在合同约好的期限内宣布索赔告诉,则其是否丢失索赔权力首要取决于合同的具体约好。假如合同中仅仅约好承揽人应在必定期限内宣布索赔告诉,而未约好未准时宣布则丢失索赔权力,承揽人仍有索赔权。反之,假如合同中约好承揽人应在必定期限内宣布索赔告诉,而且约好未准时宣布则丢失索赔权力,承揽人就失去了取得补偿的权力。清楚明了,依照2020版总承揽合同范本中的约好,承揽人若未能在28天内宣布索赔告诉,会丢失要求工期和(或)费用补偿的权力。

  2020年《最高人民法院关于审理建造工程施工合同胶葛案子适用法律问题的解说(一)》中确认了工期索赔期限条款的效能,一起又规则了两种例外状况,答应承揽人在超越索赔期限后仍保存索赔权力。其一是发包人赞同承揽人提出的索赔;其二是承揽人提出合理抗辩。发包人赞同予以相应补偿并不会导致合同争议的发生,故不需归入评论规模,争议处理实践中首要的难点在于对合理抗辩确实认。一般来讲,承揽人能够提出的合理抗辩首要有以下两种类型:

  榜首,承揽人尽管未能在约好的期限内宣布索赔意向告诉书,但在该期限内构成的其他书面文件中(如会议纪要、进展方案修订阐明、电子邮件、工程联络单、监理日志等),包含了承揽人对有关事情进行索赔的意思表明。

  第二,客观原因导致承揽人无法在约好的期限内宣布索赔意向告诉书。比方,在发生严峻自然灾害的状况下,因现场有关人员联络中止或紧迫撤离等原因,承揽人未能在约好的期限内宣布索赔意向告诉书。可是,在这种状况下,承揽人应在上述客观原因所导致的搅扰免除后及时宣布索赔意向告诉书。

  在合同中清晰约好索赔告诉的宣布期限以及未及时宣布的结果,能够下降索赔过程中的胶葛,维护当事人权益。在“常德市西洞庭昌华房地产开发有限公司建造工程施工合同胶葛((2016)湘民终211号”一案判定过程中,湖南省高级人民法院查明承揽人建银公司与发包人昌华公司签定的《湖南省建造工程施工合同》中约好了承揽人递送索赔意向告诉书的期限是“知道或应当知道索赔事情发生后28天内”,并约好假如承揽人未在前述的28天内宣布索赔意向告诉书,将“丢失要求追加付款和(或)延伸工期的权力”。承揽人建银公司在诉讼中主张,因发包人昌华公司原因形成其进展拖延,导致了承揽人的人工及设备租金丢失;而且因发包人工程进展款拨付不及时,形成承揽人财政本钱添加和利息丢失。法院以为,承揽人并未依照合同中的约好,在丢失发生后的28天内提交索赔意向告诉书,而是在工程完工后提交竣工结算文件时才提交了相关的索赔文件,故承揽人的索赔不符合合同的约好。所以,法院否决了承揽人建银公司要求丢失补偿的主张。

  我国2020版工程总承揽合同范本第1.7.1款约好“与合同有关的告诉、赞同、证明、证书、指示、指令、要求、恳求、赞同、定见、确认和决议等,均应选用书面方法,并应在合同约好的期限内(如无约好,应在合理期限内)经过特快专递或专人、挂号信、传真或两边商定的电子传输方法送达收件地址”。索赔告诉明显归于该款所触及的告诉的一种。因而,在发送索赔告诉时,有必要选用书面方法;选用特快专递或专人、挂号信、传真或两边商定的电子传输方法进行发送;而且有必要送达两边在专用合同条件中约好的收件地址。不过需求留心的是,与FIDIC 2017版合同条件比较,我国2020版工程总承揽合同范本中关于索赔告诉方法的要求并不完善。FIDIC 2017版合同条件中要求索赔告诉需求“被清晰标识为一个索赔告诉”,大幅提高了索赔告诉的清晰性,有利于削减有关索赔告诉是否有用的争议的发生。而2020版工程总承揽合同范本并没有要求对索赔告诉进行清晰标识,这就很有或许形成关所以否宣布索赔告诉的争议。

  关于索赔告诉的发送目标,2020版工程总承揽合同范本第19.1款第5项约好,“承揽人作为索赔方时,其索赔意向告诉书、索赔陈述及相关索赔文件应向工程师提出;发包人作为索赔方时,其索赔意向告诉书、索赔陈述及相关索赔文件可自行向承揽人提出或由工程师向承揽人提出”。也就是说,承揽人的索赔告诉应当发送给工程师,而发包人的索赔告诉则既能够由工程师向承揽人提出,也能够自行发送给承揽人。这与2017版施工合同范本中的约好并不共同。在2017版施工合同范本中第19.1款和19.3款中别离约好,“承揽人应在知道或应当知道索赔事情发生后28天内,向监理人递送索赔意向告诉书”“发包人应在知道或应当知道索赔事情发生后28天内经过监理人向承揽人提出索赔意向告诉书”。因而,在2017版施工合同范本下,任一方的索赔告诉都应发送给监理人。

  2020版工程总承揽合同范本第19.1款对索赔意向告诉书的内容也提出了相应要求,即索赔意向告诉书需“阐明发生索赔事情的事由”。不过,关于索赔事情的阐明应具体描绘到何种程度并没有约好。一般来讲,关于索赔事情的描绘应尽或许具体,以便被索赔方了解索赔事情的基本状况,然后赶快采纳应对战略。在英国从前发生一个诉讼案子(Dodika Ltd v United Luck Group Holdings Ltd),该案的合同中要求在索赔告诉中“合理具体地阐明引起该索赔的事项”。索赔方尽管准时宣布了索赔告诉,可是仅对引起索赔的事项进行了扼要的阐明。被索赔方提出该索赔告诉无效,而法院终究也判定被索赔方胜诉。法院的理由在于:榜首,在合同中对索赔告诉的内容进行清晰约好是为了保证商业买卖确实认性,索赔方需求奉告被索赔方,其在查询过程中发现的哪些现实是支撑索赔的根据。第二,索赔告诉有必要包含满足具体的信息,以使被索赔方能够对其所面对的索赔进行评价,并至少在大体上确认索赔所根据的现实是否足以让被索赔方承当违约职责,从而采纳相应的办法。

  此外,针对具有继续性影响的索赔事情,第19.1款还进一步约好,“索赔事情具有继续影响的,索赔方应每月递送连续索赔告诉,阐明继续影响的实践状况和记载,列出累计的追加付款金额、延伸缺点职责期和(或)工期延伸天数”。这就对继续性索赔事情的索赔告诉中应包含的内容进行了愈加清晰和具体的约好,包含索赔事情的继续影响、相应的同期记载,以及对索赔金额和工期的累计核算。

  经过对2020版工程总承揽合同范本中有关索赔告诉的条款进行剖析,主张合同当事人在以下四个方面予以留心,以防止合同胶葛的发生。

  首要,在合同签定过程中应留心索赔告诉所触及的相关条款,清楚职责与危险地点;在履约过程中,应严厉依照合同约好宣布索赔意向告诉书,防止形成丢失要求工期和(或)费用补偿的权力。

  其次,关于本身索赔办理能力不强的承揽人,能够要求在合同中将索赔告诉宣布期限与索赔权相别离,承揽人仅需就其延期实行索赔告诉职责的行为承当相应职责,而不会直接导致索赔权力丢失。

  再次,关于索赔告诉的宣布期限要求,能够根据两边项目办理的水平、合作关系和项目本身的状况,权衡两边的利益诉求予以平衡性约好。索赔告诉期限假如过短,关于承揽人过火严苛,就简单激化承揽人的对立心思,不利于两边的友好合作,终究也或许导致项目的失利。

  终究,清晰对索赔告诉的方法性要求,特别是为了防止关于索赔告诉确认而发生的胶葛,最好学习FIDIC2017版合同条件中的做法,要求索赔告诉有必要被清晰标识为一个索赔告诉,清晰扫除会议纪要、进展陈述等文件中的内容构成索赔告诉。

  (作者单位:刘静彦、康飞,北京修建大学城市经济与办理学院;李尧,招商局集团有限公司)

  [1]高印立,石伟.比较法视界下的建造工程合同索赔期限条款的适用——兼评《建造工程施工合同司法解说二》第6条第2款[J].北京裁定,2019(03):70-87.

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